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注意！勞資糾紛中如何取證認定，證明勞動關(guān)系的七大招數(shù)

    誠然，作為一個以追逐利益為目的商業(yè)機構(gòu)，現(xiàn)在還是經(jīng)常性的出現(xiàn)各種各樣的違法用工行為，使得勞動者合法權(quán)益受到嚴重損害，整體用工環(huán)境也不健康，一旦出現(xiàn)勞資糾紛，擺在勞動者面前首要的是，事實勞動關(guān)系的認定確認，是一切維護自身合法權(quán)益的根本，打官司就是打證據(jù)，沒有證據(jù)，一切都是扯淡。

    根據(jù)原勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》規(guī)定，是判定事實勞動關(guān)系存在與否的重要法源。該《通知》第一條、第二條是目前司法實踐中認定事實勞動關(guān)系的主要依據(jù)：

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：

    （1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

    （2） 用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

    （3）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：

    （1）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；

    （2）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

    （3）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

    （4）考勤記錄；

    （5）其他勞動者的證言等。

    明白了法律上面關(guān)于事實勞動關(guān)系認定的知識，我們面對的是實際工作中出現(xiàn)的各種各樣的取證難，證據(jù)無效，證據(jù)非法等問題，筆者根據(jù)以往實踐經(jīng)驗，整理出以

下幾點常見事項：

一、工牌

    或稱為工作證，服務(wù)證等，是指用人單位發(fā)行的帶有勞動者工作號及個人信息的卡牌，種類繁多，是作為企業(yè)法律意義上的直接勞動關(guān)系證明。我們常見的是紙質(zhì)工牌，上面蓋有公司印章（合法的工牌應(yīng)蓋公司人事印章），或塑膠工牌，甚至更為高級的鋁合金工牌，這些都可以作為與公司存在事實勞動關(guān)系的證據(jù)。塑膠工牌或鋁合金工牌，一般是磁性感應(yīng)為主，也是考勤時間的一個記錄工具，這兩種一般沒有蓋有公司人事印章（有的可能是有電子碼印章或LOGO）。

    （1）這里須注意的是，很多企業(yè)管理混亂，部門也不完整，特別是工牌管理這一塊，紙質(zhì)工牌上面，有的公司甚至根本不蓋章，就是打印下公司名稱和員工的姓名，工作崗位，入職日期等，有的是工牌印章蓋錯，用業(yè)務(wù)章或行政章代替，合法的工牌印章應(yīng)為公司人事部門加蓋印章，人事部是負責員工招聘解雇，培訓薪酬，各種工作關(guān)系的服務(wù)性質(zhì)部門，而行政部主要是指處理公司項目政策方向的指導性工作，是一個公司整體大方向的協(xié)調(diào)部門；

    （2）不合格的印章工牌或空白無印章的工牌，在司法實踐中，現(xiàn)在也是處于一個模糊的界限。有的仲裁庭予以認可作為事實勞動關(guān)系證明，而有的公司聘請法律顧問當庭駁辯不予認可，仲裁庭有時也是不予認可作為事實勞動關(guān)系的證據(jù)，具體案件具體對待，當然可以輔助旁證；

    （3）對于一些象塑膠或鋁合金感應(yīng)工牌，一般來講，只要對應(yīng)公司的考勤機程序或做工外表形象符合公司群體特征，在仲裁庭上是予以認可的，這里存在排他性原則，一般普通人根本造不了假工牌，或者說造假目的不明。

二、工衣

    或稱工作服，廠服，是指用人單位為提升企業(yè)形象，展示企業(yè)文化內(nèi)涵而統(tǒng)一定制，且要求員工上班時間必須穿著的服裝，其款式，布料，顏色并不固定，每個企業(yè)都會根據(jù)企業(yè)所處環(huán)境來改變定制。由于工衣的流動性和普通性，在法律或法庭上，只能作為一個輔助物證，可以隨同別的證據(jù)進行輔證。

三、工資條或各種繳費記錄回執(zhí)

    （1） 這里的工資條是一個泛指，包括工資表，銀行流水回執(zhí)等，是用人單位定期給員工反映工資的紙條，當然有的單位會給到員工，有的則沒有。沒有的肯定是不合法的，相關(guān)工資支付暫行規(guī)定就有明確規(guī)定，這里先不討論。

    工資條一般分為紙質(zhì)或電子版兩種，紙質(zhì)工資條就是我們常見的，標準的工資條，通常包括：工號、職工姓名、基本工資、職務(wù)工資、福利費、基本保險所扣費（基本指五險一金）住房公積金、應(yīng)發(fā)工資、各項扣除費用，個人所得稅和實發(fā)工資。電子版的一般是發(fā)到員工郵箱或手機短信或其它個人專屬鏈接頁面等，這些都是可以作為事實勞動關(guān)系的證據(jù)；

    （2）五險一金或個稅的記錄回執(zhí)。五險指工傷，醫(yī)療，生育，養(yǎng)老，失業(yè)五大險種，是用人單位的法定義務(wù)，必須為員工購買的，如果沒有購買，員工可以依據(jù)勞動合同法第三十八條第三小條，主動出具一份書面解除勞動關(guān)系通知書給到公司，無須公司批準，且能獲得標準的經(jīng)濟補償金。

    這里需要注意的是，住房公積金因每個地方政策不一樣，有的地方是企業(yè)自由選擇，有的地方是企業(yè)法定義務(wù)，同社保一樣，例如：深圳。五險的回執(zhí)可以在當?shù)厣绫＞执蛴〕鰜?，個稅一般小企業(yè)根本不會繳納，所以這一塊只能作舉報處理。五險一金因具有法律性，當然可以作為事實勞動關(guān)系的證據(jù)；

    （3）員工花名冊（或工資發(fā)放列表）。員工花名冊是用人單位制作的用于記錄本單位勞動者基本情況及勞動關(guān)系運行情況的書面材料。一般內(nèi)容包括：員工工號，姓名，性別，出生年月，入職日期，入職部門，基本月薪，職位職稱，籍貫，學歷，合同期限等等。

四、各種登記表，報名表，錄用通知書類的書面記錄

    考慮到現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達，各種通訊方式眾多，手機短信，微信聊天記錄，企業(yè)內(nèi)部釘釘類即時通訊工具的記錄等等，也是可以作為事實勞動關(guān)系的證據(jù)，一般來講，還是需要別的旁證一起輔助聯(lián)證更具法律效力。

    在這里須注意的是，這類書面或網(wǎng)絡(luò)類的記錄，應(yīng)該要有明確的稱呼名稱或聯(lián)系方式，比如：***公司，***主管等企業(yè)管理層或上級的定語，涉及到本職工作上的內(nèi)容事實，薪酬待遇，這樣才能符合工作管理安排性質(zhì)，明確勞動關(guān)系的范疇。所以在平常跟公司相關(guān)同事或管理層聯(lián)系中，一些必要的涉及到工作方面的記錄，可以截圖留存。

五、考勤記錄

    考勤表是公司員工每天上班的憑證，也是員工領(lǐng)工資的憑證，因為它記錄了員工上班的天數(shù)?？记诒碇杏芯唧w的上下班時間，包括遲到、早退、曠工、病假、事假、休假的情況?？记诒砜梢宰鳛槲谋镜淖C據(jù)，也是存在事實勞動關(guān)系的重要書證。

    隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，很多企業(yè)都采用指紋打卡，或感應(yīng)打卡，甚至于軟件上的即時打卡（如釘釘類），這些最后反映出來的都是員工上班的真實數(shù)據(jù)，當然不排除某些企業(yè)利用考勤軟件管理者的身份，故意篡改員工的上班時間或別的內(nèi)容，勞動者在書面簽名確認時，一定要仔細核對，方可簽名。

六、工作錄音或視頻

    在以上各種取證中，可能由于各種原因，還是無法收集，最后可以補證的一大最重要的方法，就是錄音或視頻了。錄音或視頻的范圍和作用非常大非常廣。如我們常見的強制加班，風險作業(yè)，人身侮辱，拖欠工資，工作調(diào)崗調(diào)薪等等，都可以此作為重要的相關(guān)證據(jù)。

    2002年 4月1日起開始實施的最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。這就是說，只有侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法而取得的證據(jù)不能作為認定案件事實的依據(jù)。

    如果未經(jīng)相關(guān)當事人同意的錄音錄像資料沒有侵害到他人的合法權(quán)益，也沒有違反法律的禁止性規(guī)定，則該錄音錄像資料可以作為定案的根據(jù)。這里侵害他人合法權(quán)益，主要是指：個人穩(wěn)私，個人名譽，個人涉及的商業(yè)機密等，這里沒有一個具體明確的范圍，也就是說針對勞動關(guān)系中的工作內(nèi)容的錄音或視頻是合法的。

七、其它勞動者的證人證言

    這里特指的是同一個用人單位的同事關(guān)系，且要出具書面的證言，其它的同事必須符合法定條件，即指有明確的與公司存在勞動事實關(guān)系的員工。這種情況采證比較少，且很困難。

    基本上來講，正常情況下，沒有一個同事敢冒著丟掉工作的風險，去幫助別人法庭作證，再說即使有其它同事的證人證言，也只能作為一個輔助證據(jù)，還需要別的證據(jù)一起共證。

    在訴訟實踐中，如果要使用錄音或視頻證據(jù)，必須同時符合以下條件:

    （1）應(yīng)該提供原始載體，即錄音或視頻未經(jīng)過處理，具有連續(xù)性、真實性；

    （2）錄音或視頻資料中記載的內(nèi)容應(yīng)當盡量清晰、準確，雙方就所談?wù)摰膯栴}及表態(tài)均有明示。

    當然，如果能配合其它一些輔助證據(jù)，來證明事實的勞動關(guān)系更為妥當。

    綜上所述，需要用法律來保護自己，害人之心不可有，防人之心不可無。

    謝謝閱讀，下次見朋友們~